Consultori fiscal
Aquesta setmana volem compartir amb els lectors la resposta de la Consulta del Departament de Tributs i de Fronteres (d’ara en endavant, DTF) número CV0214-2021 del 10 de setembre del 2021, en relació amb la transmissió de les participacions d’un fons d’inversió amb un actiu compost en més del 50% per béns immobles.
La Consultant té la intenció d’adquirir més del 50% de les participacions del Fons d’Inversió de dret andorrà denominat B. L’esmentat fons és subjecte passiu de l’Impost sobre Societats al Principat d’Andorra.
El Fons d’Inversió B va ser constituït sota el règim jurídic d’Organismes d’Inversió Col·lectiva (d’ara en endavant, OIC)en valors immobiliaris amb l’objectiu d’invertir, ja sigui directa o indirectament, en béns immobles o drets reals, així com compromisos i opcions sobre els referits béns immobles. Actualment, la Societat consultant actua com a societat dipositària i la societat C actua com a societat gestora de l’esmentat Fons.
L’article 4.4 de la llei d’OIC estableix que «els OIC estructurats com a fons són patrimonis separats sense personalitat jurídica pròpia que tenen, però, capacitat negocial i legitimació processal a través de la seva societat gestora, i s’atribueix al propi fons i no als seus partícips els drets i les obligacions que resultin de l’activitat contractual d’aquella».
En aquest sentit, en base al criteri establert pel DTF en la Consulta Vinculant número CV0004R-2015, del 17 de desembre del 2019, en relació amb l’article 11.3 del Decret legislatiu del 7-02-2018 de publicació del Text Refós de la Llei 21/2014, del 16 d’octubre, de Bases de l’Ordenament Tributari: «Així mateix, respecte a la interpretació de les normes tributàries, la Llei 21/2014, del 16 d’octubre, de bases de l’ordenament tributari, l’article 11.3 disposa el següent: «3. El fet generador o les exempcions o bonificacions no poden ser utilitzats més enllà dels seus termes estrictes, i no admeten l’analogia», la Societat consultant sol·licita (i) la confirmació tal i com es proposa, que l’adquisició per la meva representada de més del 50% de les participacions del Fons d’Inversió B es tractaria d’una operació que no donaria lloc al fet generador de l’Impost sobre les Transmissions Patrimonials Immobiliàries per no tractar-se de participacions en una societat mercantil, en ares a una interpretació estricta de la norma i a la impossibilitat d’aplicar analogia entre les participacions de societats mercantils i les participacions de fons d’inversió i (ii) la confirmació tal i com es proposa, que l’adquisició per la meva representada de més del 50% de les participacions del Fons d’Inversió B es tractaria d’una operació que no donaria lloc al fet generador de l’Impost sobre les Plusvàlues en les Transmissions Patrimonials Immobiliàries per no tractar-se de participacions en una societat mercantil, en ares a una interpretació estricta de la norma i a la impossibilitat d’aplicar analogia entre les participacions de societats mercantils i les participacions de fons d’inversió.
En aquest sentit, el DTF estableix que en relació amb la qüestió sobre el fet generador de l’Impost sobre les Plusvàlues en les Transmissions Patrimonials Immobiliàries, el Decret legislatiu del 26-8-2020 de publicació del Text Refós de la Llei 21/2006, del 14 de desembre, de l’Impost sobre les Plusvàlues en les Transmissions Patrimonials Immobiliàries, a l’article 3.2.a, preveu el següent:
«Article 3. Fet generador
[...]
2. Són també subjectes a l’impost les plusvàlues que es posin de manifest en els actes següents:
a) La transmissió d’accions o de participacions de societats mercantils, així com la constitució o cessió de drets reals sobre aquestes accions o participacions quan almenys el 50% de l’actiu de les dites societats estigui compost per béns immobles o drets reals sobre aquests mateixos béns, i que com a resultat de la transmissió d’accions o de participacions, o de la constitució o cessió de drets reals sobre aquestes mateixes accions o participacions, l’adquirent tingui més d’una cinquena part del capital de la societat o dels seus drets de vot.
[…]»
Per la seva banda, el Decret legislatiu del 7-02-2018 de publicació del Text Refós de la Llei 21/2014, del 16 d’octubre, de Bases de l’Ordenament Tributari, sobre els principis de l’ordenació i aplicació de sistema tributari, a l’article 3.1, estableix el següent:
«Article 3. Principis de l’ordenació i aplicació del sistema tributari
1. El criteri de repartiment just de les càrregues tributàries en el Principat d’Andorra de tots els que contribueixen al seu sosteniment es basa en el principi de capacitat econòmica mitjançant un sistema tributari basat en els principis de generalitat, igualtat i progressivitat que, en cap cas, podrà tenir abast confiscador».
En el cas objecte de la consulta, es transmeten les participacions d’uns fons d’inversió amb un actiu compost almenys en el 50 per cent per béns immobles, i com a resultat de la transmissió de les participacions, la consultant tindrà més d’una cinquena part del patrimoni del fons d’inversió. Per tant, les circumstàncies de fet són les mateixes que les definides a l’article 3.2, amb l’única diferència que en el cas objecte d’aquesta consulta es tracta de la transmissió de participacions d’un fons d’inversió.
Així mateix, tal com es desprèn de la Llei 21/2014, del 16 d’octubre, de bases de l’ordenament tributari, el sistema tributari es basa, entre altres principis, en el principi d’igualtat. Tenint en compte aquest principi, els antecedents i les circumstàncies detallades del cas, el supòsit de fet objecte d’aquesta consulta tindrà les mateixes conseqüències tributàries que es podrien donar per la transmissió d’accions o de participacions de societats mercantils; consegüentment, la plusvàlua que es posi de manifest estarà subjecta a l’Impost sobre les Plusvàlues en les Transmissions Patrimonials Immobiliàries.
Sobre el fet generador de l’Impost sobre les Transmissions Patrimonials Immobiliàries, el Decret legislatiu del 5-6-2019 de publicació del Text Refós de la Llei de l’Impost sobre Transmissions Patrimonials Immobiliàries, del 29 de desembre del 2000, a l’article 3.2.a, preveu el següent:
«Article 3. Fet generador
[...]
2. Són també actes subjectes a aquesta Llei:
a) La transmissió d’accions o de participacions de societats mercantils, així com la constitució o cessió de drets reals sobre aquestes accions o participacions quan almenys el 50 per cent de l’actiu de les dites societats estigui compost per béns immobles o drets reals sobre els mateixos i que, com a resultat de la transmissió d’accions o de participacions, o de la constitució o cessió de drets reals sobre les mateixes, l’adquirent tingui més d’una cinquena part del capital de la societat o dels seus drets de vot.
[...]»
En conseqüència, de la mateixa manera que en l’impost sobre les Plusvàlues en les Transmissions Patrimonials Immobiliàries, considerant que la consultant, com a resultat de l’adquisició de les participacions, tindrà més d’una cinquena part del capital del fons d’inversió que té l’actiu compost almenys en un 50% per béns immobles, l’adquisició d’aquestes participacions estarà subjecta a l’Impost sobre les Transmissions Patrimonials Immobiliàries.